背离公众认知的赌博执法伤害法治

舒圣祥

玩1元1局的“炸金花”，居然以情节严重的聚众赌博被“顶格处罚”（再往上，就该以赌博罪追究刑责了），这一起因为处罚夸张而成社会热闻的“查赌案”，实在是让人感觉有点不可思议。倘若同学之间这样小筹码的游戏，都算“聚众赌博”并且情节严重，那么按照这一标准，全国各地的拘留所里早就应该人满为患才对。不开玩笑地说，类似“聚众赌博”，只要警方想抓，就可以全年无休地抓下去，而且一抓一大批，足以罚个盆满钵满。

刑法中的赌博罪，是指以营利为目的，聚众赌博或者以赌博为业的行为。现实生活中，大多数的赌博行为都尚未触犯刑法，而是以治安处罚论处。《治安管理处罚法》规定，以营利为目的，为赌博提供条件的，或者参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款；情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上三千元以下罚款。

对照法律条款，8个大学生被处以15日拘留、3000元罚款，无疑是最顶格的治安处罚；问题是，既不是“以营利为目的”，所谓“赌资”也仅仅920元，怎么就不能免予处罚，反而要顶格严惩呢？当地警方的说法是，该案中人数达到8人，属于“聚众赌博”，即便彩头很小，也应认定为情节严重的赌博，因此从重处罚。在我看来，这完全是对“聚众赌博”的曲解。

一方面，《治安管理处罚法》中并没有针对“聚众赌博”的处罚，因为一旦聚众赌博就已经涉嫌触犯刑法。另一方面，刑法中的“聚众赌博”也绝不是单指人数达到一定数目，而是指组织、招引多人进行赌博，本人从中抽头渔利的行为——这种人俗称“赌头”。比如郭美美，她在家中开赌场就涉嫌聚众赌博罪。相比之下，这8个大学生的行为，怎么能被轻易认定为聚众赌博呢？

如果某项执法完全背离了公众的认知，那要么是法律的滞后，要么则是执法的问题。在本案中，显然不是法律的规定太过严苛，而是执法者的行为太过“任性”。事实上，如果法律可以被随意阐释随意滥用，那必然是对法治的最大伤害。所以，本案不是什么法治与人情的矛盾，而是执法权力太过随意的问题。倘若当地警方这样做，只是因为对赌博行为有某种严惩的“洁癖”也便罢了，怕只怕过去常见的“罚款指标”与“抓赌任务”再度死灰复燃。